Съдът на ЕС отхвърли искането за временни мерки срещу определянето на Bytedance като gatekeeper
На 9 февруари публикуваха определение на председателя на Общия съд по дело T-1077/23 R – Bytedance срещу Европейската комисия. Съдът отхвърли искането на Bytedance (TikTok) за спиране на решението на Комисията, определящо го като gatekeeper*.
Bytedance не успя да докаже необходимата спешност за временна заповед, за да избегне сериозни и непоправими щети, пише в съобщението на съда.
Bytedance Ltd е non-operating holding company (NOHC), създадена в Китай през 2012 г., която чрез местни дъщерни дружества предоставя платформата за забавление TikTok.
С решение от 5 септември 2023 г. Комисията определи Bytedance като пазител съгласно Акта за цифровите пазари (DMA)1.
През ноември 2023 г. Bytedance заведе дело за отмяна на това решение. С отделен документ Bytedance подава молба за временни мерки, с която иска спиране на това решение. С определението от вчера председателят на Общия съд отхвърля молбата на Bytedance за временни мерки.
Според председателя на Общия съд Bytedance не е доказал, че е необходимо да спре действието на обжалваното решение до приключване на производството по съществото на делото, за да се избегне нанасянето на сериозна и непоправима вреда на Bytedance.
Bytedance твърди, наред с другото, че незабавното прилагане на оспорваното решение рискува да доведе до разкриване на изключително стратегическа информация относно практиките за потребителско профилиране на TikTok, която иначе не е публично достояние. Това разкриване би позволило на конкурентите на TikTok и други трети страни да получат представа за бизнес стратегиите на TikTok по начин, който би навредил значително на бизнеса му. Според председателя на Общия съд Bytedance не е доказал, че съществува реален риск от разкриване на поверителна информация или че такъв риск би довел до сериозни и непоправими вреди.
1 Регламент (ЕС) 2022/1925 на Европейския парламент и на Съвета от 14 септември 2022 г. за достъпни и справедливи пазари в цифровия сектор (Акт за цифровите пазари)
*В българския текст на Законодателния акт за цифровите пазари gatekeepers са контролиращи достъпа предприятия
На 12.09.2023 г. писах, че Европейската комисия определи за първи път шест gatekeepers – От 6 септември 2023 г. две техни задължения влязоха в сила: пазачите на информационния вход да въведат функция за съответствие, както и да докладват за планирани концентрации по смисъла на Регламента на ЕС за сливанията.
Ето някои от текстовете на регламента, заради които вероятно Bytedance не се чувства уютно в компанията на другите петима играчи на цифровото поле:
По-специално посредническите онлайн услуги, онлайн търсачките, операционните системи, онлайн социалните мрежи, услугите на платформи за споделяне на видеоклипове, междуличностните съобщителни услуги без номерà, компютърните услуги „в облак“, виртуалните асистенти, уеб браузърите и онлайн рекламните услуги, включително посредническите рекламни услуги, могат да засегнат голям брой крайни ползватели и предприятия, което води до риск от нелоялни търговски практики. Поради това те следва да бъдат включени в определението за основни платформени услуги и да попадат в обхвата на настоящия регламент. Посредническите онлайн услуги могат да бъдат активни и в областта на финансовите услуги и могат да посредничат или да се използват за предоставяне на услугите, включени в неизчерпателния списък в приложение II към Директива (ЕС) 2015/1535 на Европейския парламент и на Съвета (13). За целите на настоящия регламент определението за основни платформени услуги следва да бъде технологично неутрално и следва да се разбира като включващо тези услуги, които се предоставят на различни средства или устройства или чрез тях, като например свързана телевизия или вградени цифрови услуги в превозни средства. При определени обстоятелства понятието „крайни ползватели“ следва да обхваща ползватели, които традиционно са считани за бизнес ползватели, но в дадена ситуация не използват основни платформени услуги, за да предоставят стоки или услуги на други крайни ползватели, като например предприятия, разчитащи на компютърни услуги „в облак“ за собствени цели.
Фактът, че дадена цифрова услуга отговаря на изискванията за основна платформена услуга, не поражда сам по себе си достатъчно сериозни опасения във връзка с достъпността или с наличието на нелоялни практики. Такива опасения възникват само когато основната платформена услуга представлява важен портал и се управлява от предприятие със значително въздействие на вътрешния пазар и наложило се и трайно установено положение или от предприятие, което е вероятно да придобие такова положение в близко бъдеще. Следователно целевият набор от хармонизирани правила в настоящия регламент следва да се прилага само по отношение на предприятия, определени въз основа на тези три обективни критерия, и те следва да се прилагат само по отношение на тези от техните основни платформени услуги, които поотделно представляват важен портал, чрез който бизнес ползвателите достигат до крайните ползватели. Фактът, че е възможно предприятие, предоставящо основни платформени услуги, да посредничи не само между бизнес ползватели и крайни ползватели, но и между крайни ползватели и крайни ползватели, например в случая на междуличностните съобщителни услуги без номерà, не следва да изключва заключението, че такова предприятие е важен портал или би могло да бъде важен портал, чрез който бизнес ползвателите достигат до крайните ползватели.
За да се осигури ефективното прилагане на настоящия регламент по отношение на предприятията, предоставящи основни платформени услуги, които е най-вероятно да отговарят на тези обективни изисквания, и когато нелоялните практики, ограничаващи достъпността, са най-разпространени и оказват най-силно въздействие, Комисията следва да има възможност да определи директно за контролиращи достъпа предприятия тези предприятия, предоставящи основни платформени услуги, които достигат определени количествени прагове. Във всички случаи за такива предприятия следва да се прилага процес за бързо определяне, който следва да започне, когато настоящият регламент започне да се прилага.
Фактът, че дадено предприятие има много висок оборот в Съюза и предоставя основна платформена услуга в най-малко три държави членки, представлява убедителен признак, че това предприятие оказва значително въздействие върху вътрешния пазар. Това е еднакво вярно, когато предприятие, предоставящо основна платформена услуга в най-малко три държави членки, има много висока пазарна капитализация или еквивалентна справедлива пазарна стойност. Поради това следва да се счита, че дадено предприятие, предоставящо основна платформена услуга, оказва значително въздействие върху вътрешния пазар, когато предоставя основна платформена услуга в най-малко три държави членки и когато оборотът на неговата група, реализиран в рамките на Съюза, е равен на конкретен висок праг или го надвишава или когато пазарната капитализация на групата е равна на определена висока абсолютна стойност или я надвишава. За предприятия, предоставящи основни платформени услуги, които принадлежат на предприятия, които не са регистрирани на фондовата борса, като отправна стойност следва да се използва еквивалентната справедлива пазарна стойност. Следва да е възможно Комисията да използва правомощието си да приема делегирани актове, за да разработи обективна методика за изчисляване на тази стойност.
Високият оборот на група, реализиран в Съюза във връзка с прага на броя на ползвателите в Съюза на основни платформени услуги, отразява относително голяма възможност да се извлича печалба от тези ползватели. Наличието на висока пазарна капитализация спрямо същия праг на броя ползватели в Съюза отразява относително висок потенциал за извличане на парична печалба от тези ползватели в близко бъдеще. Този потенциал за извличане на парична печалба от своя страна отразява като цяло положението на портал, която имат съответните предприятия. И двата показателя отразяват също така финансовия капацитет на съответните предприятия, включително тяхната способност да използват достъпа си до финансовите пазари, за да укрепят своето положение. Това например може да се случи, когато техният по-добър достъп се използва за придобиване на други предприятия — способност, за която вече е установено, че има възможни отрицателни последици върху иновациите. Пазарната капитализация може също да отразява очакваното бъдещо положение и въздействие на съответните предприятия върху вътрешния пазар, независимо от потенциално сравнително ниския текущ оборот. Стойността на пазарната капитализация следва да се основава на равнище, което отразява средната пазарна капитализация на най-големите регистрирани на фондовата борса предприятия в Съюза, през подходящ период.
Докато пазарна капитализация на нивото или над нивото на прага през последната финансова година следва да доведе до прилагането на презумпцията, че дадено предприятие, предоставящо основни платформени услуги, има значително въздействие върху вътрешния пазар, устойчивата пазарна капитализация на предприятието, предоставящо основни платформени услуги, на нивото или над нивото на прага за срок от три или повече години, следва да се счита за допълнително подсилваща тази презумпция.
Обратно, възможно е да има редица фактори, засягащи пазарната капитализация, които изискват задълбочена оценка, за да се определи дали трябва да се счита, че дадено предприятие, предоставящо основни платформени услуги, оказва значително въздействие върху вътрешния пазар. Такъв може да е случаят, когато пазарната капитализация на предприятието, предоставящо основни платформени услуги, през предходни финансови години е била значително по-ниска от прага и променливостта на пазарната му капитализация през наблюдавания период е била непропорционална на общата променливост на капиталовия пазар или траекторията на неговата пазарна капитализация спрямо пазарните тенденции не е съответствала на бърз и еднозначен растеж.
Наличието на много голям брой бизнес ползватели, които зависят от основна платформена услуга, за да достигнат много голям брой активни крайни ползватели месечно, позволява на предприятието, предоставящо тази услуга, да влияе върху дейността на значителна част от бизнес ползвателите в своя полза и по принцип е знак, че предприятието е важен портал. Съответните отнасящи се към този брой равнища следва да бъдат определени като представляващи значителен процент от цялото население на Съюза, когато става въпрос за крайните ползватели, и от общия брой на предприятията, използващи основни платформени услуги, за целите на определянето на прага за бизнес ползвателите. Идентифицирането и изчисляването на броя на активните крайни ползватели и бизнес ползватели следва да се извършва по начин, който адекватно да съответства на ролята и обхвата на въпросната конкретна основна платформена услуга. С цел да се осигури правна сигурност за контролиращите достъпа предприятия, елементите за определяне на броя на активните крайни ползватели и бизнес ползватели за всяка основна платформена услуга следва да бъдат посочени в приложение към настоящия регламент. Такива елементи могат да бъдат повлияни от технологичното и друго развитие. Поради това на Комисията следва да бъде предоставено правомощието да приеме делегиран акт за изменение на настоящия регламент чрез актуализиране на методиката и списъка на показателите, използвани за определяне на броя на активните крайни ползватели и активните бизнес ползватели.